南阳刑事辩护律师

　　编者按　　相较于传统的著作权纠纷，网络环境下的作品侵权案件更具复杂性，成为知识产权司法审理中的新难题。独创性作为作品受到法律保护的实质性要件，在网络著作权侵权认定中同样具有重要意义。因此，在正确理解独创性判断标准的基础上严格把握判断标准，是审理此类案件的关键。　　互联网的快速普及一方面为人与人之间的交流沟通提供了便捷，另一方面也给传统的版权保护带来新的挑战。较于传统的纸质作品，网络作品更容易遭受侵权。如何准确认定网络著作权侵权行为、有效维护自身利益，是著作权人最关心的问题。笔者认为，网络环境下，独创性仍应是著作权侵权认定中的重要标准，因此在本文中结合有关典型案例来探讨独创性的判断标准及其在网络著作权侵权认定中的应用。　　特殊的网络抄袭事件　　2009年初，网络作家Vivibear（原名张薇薇）“抄袭门”事件引起网络文学界高度关注。Vivibear曾在2008年的首届中国网络原创作家风云榜中排名第一，出版有《阴阳师物语》、《兰陵缭乱》等10多部畅销书。2009年1月29日，晋江碧水论坛出现了一篇名为《发现一畅销大手抄袭情况严重，郁闷ing》的帖子，该发帖人称其在读Vivibear的《骑士幻想夜》时，发现一段繁简混杂的文字，直觉认为是抄的。通过网上搜索，发现原来整段都是复制于一篇繁体博文。接着再搜，则发现更多的段落都是复制于不同他人的文章。　　这一帖子在网络上引起了巨大的反响，许多网友加入搜寻Vivibear抄袭证据的队伍。根据维基百科的统计数据，截至目前，已经查明Vivibear的作品涉嫌抄袭173位作者的203篇作品。这一数据还在不断更新中。　　这是一起典型的网络著作权侵权事件。Vivibear通过网络搜索引擎搜寻到大量的他人网络作品，然后再通过复制他人作品的部分内容粘贴成自己的作品，发表到网络上。这种类型的网络著作权侵权行为应当如何认定？在Vivibear事件发生以后，各相关网站和单位都做出了自己的处理结果：晋江原创网表示Vivibear的行为已构成抄袭，决定删除作者ID；鲜网文学网也认为其构成抄袭，决定删除作者专栏与帐号；核心出版集团则发表正式公告称虽然此事尚未有最终判决结果，但决定不再代理Vivibear出版的相关书籍。　　晋江原创网称，根据晋江抄袭处理制度（2009年2月修订）中的第3点，作品《兰陵缭乱》部分段落与多篇发文时间在《兰陵缭乱》之前的原创作品在具体描述语言上完全雷同，雷同段落属于被涉嫌抄袭作品原创，每个雷同段落均多于25个汉字，雷同总字数超过1000字，因此认定其为抄袭。　　认定标准有争议　　我国著作权法实施条例第2条规定，著作权法所称的作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。学界也普遍认为，著作权法保护的作品应具备以下条件：反映一定的思想或感情；具有独创性，具有一定的表现形式。　　独创性是作品的本质属性，是否具有独创性是判断一个文学、艺术或科学领域内具有一定表现形式的成果是否构成作品的根本标准。在类似Vivibear事件的网络著作权侵权事件或案件中，独创性标准的应用有助于正确认定网络著作权侵权行为。　　要想在网络著作权侵权行为的认定中正确应用独创性标准，首先就必须厘清独创性标准的内涵和判断标准。独创性，又称原创性或创造性，是指作品是作者自己选择、取舍、安排、设计的结果，既不是依已有的形式复制而来的，也不是依照既定的程序、程式、手法进行推理和运算而来的，更不是抄袭、剽窃而来的。对于独创性的判断标准，学界则多有争议，在我国的司法实践中也存在着不同的理解。在上海汉涛信息咨询有限公司（下称汉涛公司）诉爱帮聚信（北京）科技有限公司（下称爱帮公司）侵犯著作权纠纷案中，该案的一审法院北京市海淀区人民法院和二审法院北京市第一中级人民院就对独创性的认定采取了完全不同的判断标准。　　一个案件两种判决结果　　汉涛公司称，大众点评网是汉涛公司2005年6月注册的生活搜索服务类网站。2007年底，汉涛公司发现爱帮公司在其经营的爱帮网上利用“生活搜索”链接擅自发布了来源于大众点评网的有关港丽餐厅、来福士店等132家餐厅的点评内容。汉涛公司主张其对网友的点评享有著作权，故要求爱帮公司立即删除侵权内容。而爱帮公司则辩称，大众点评网收集的网友对餐厅的点评，是消费者的主观感受，点评内容相同或相似，重复性高，不具有独创性，故汉涛公司不享有著作权。　　该案的一审法院北京市海淀区人民法院认为，大众点评网中针对餐馆的内容主要由两部分组成，一部分是情况介绍，另一部分是网友点评。其中情况介绍是大众点评网的工作人员在网友点评的基础上通过系统规整而成的，而网友的点评内容也是各有特色，故均具有一定的独创性。虽然针对一个餐馆的多个点评内容不可避免地存在重复，但因表达方式和能力的不同，重复并不影响对每条点评内容具有一定独创性的认定。基于此，北京市海淀区人民法院认为，大众点评网的工作是收集、选择和编排网友的点评内容，并将上述内容汇集整理成一个整体信息，故每一个餐馆的整体信息都符合我国著作权法中规定的汇编作品的特点，汉涛公司作为该网站的经营者应享有这些汇编作品的著作权。　　但是，本案的二审法院北京市第一中级人民院却与一审法院持完全相反的态度。北京市第一中级人民院认为，大众点评网中每个用户的点评文字可选择的表达方式非常有限，且点评具有随机性，并不是网站经营者所能控制的，点评或点评汇编的表达方式作为对餐馆某一特点的常规表达方式不符合著作权法对独创性的要求，故认定大众点评网中的餐馆介绍和网友点评不具有独创性，并不构成汇编作品。　　两种判定标准　　从上述案例可看出，法院在网络著作权侵权的认定中已开始应用独创性的标准。但由于对独创性判断标准的不同理解导致了判决结果的大相径庭。对于独创性的判断标准，有主观主义标准和客观主义标准之分，各国也有自己宽严不一的判断标准。主观主义标准着重从创作主体和创作过程考察作品是否具有独创性，而客观主义标准则着重从作品本身出发考虑创作行为的结果和作品存在的方式、构成，从而判断作品是否具有独创性。　　我国著作权法对独创性判断标准的规定较为适中，结合了主观主义标准和客观主义标准的合理因素，其判断独创性也不以新颖性为前提，不要求作品表现的思想新颖独特，也不排斥他人对同样思想主题的独立表达。在判断作品的独创性时，其一般要求作品在创造过程中是作者独立进行创作并完成的，且该作品在客观上具有独特的表现形式。