孔祥俊:《司法理念与裁判方法》
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书名:《司法理念与裁判方法》
ISBN:7503656808
作者:孔祥俊
出版社:法律出版
出版日期:2005年11月
开本:16开
页/字数:342/337千
作者简介:
孔祥俊,男,土965年生。山东定陶人。法学(民商法)博士、博士后。现任最高法院民三庭副庭长、高级法官。曾就职于山东省荷泽市中级法院经济审判庭、国家工商局公平交易局;历任最高法院审判员、行政庭副庭长。独著著作20部。主要有:《民商法新问题与判解研究》、《中国集体企业制度创新》、《公司法要论》、《合同法教程》、《反不正当竞争法的适用与完善》、《反不正当竞争法新论》、《反垄断法原理》、《商业秘密保护法原理》、《WTO知识产权协定及其国内适用》、《WTO法律的国内适用》、《法律解释方法与判解研究》、《法律规范冲突选择适用与漏洞填补》等。合著专著土0余部,发表专业文章200余篇。
内容提要:
本书的大部分内容是我曾在各类法官培训班上讲授过的,因而也就以讲稿式的体例进行编排。近年来,我在讲授涉及法律理念和方法的课程时感到,由于受众法律素养的参差不齐,仍会时常遇到一些只希望了解具体案件的具体答案的“工匠”型听众,但也发现越来越多的法官对于理念和方法兴趣日浓,他们对我讲授的理念和方法有发自内心的共鸣和感叹,甚至认为理念和方法对于解决实际问题有醍醐灌顶的作用。我常想,这正是我国法官职业化层次迅速提高的显著标志。这使我异常欣喜,也印证了我的体验和想象。我深信,渴求理念和方法的法官必将与日俱增,理念和方法在法官中将有更加广阔的舞台。当然,目前法官在理念和方法的整体掌握和运用上还有很大的局限性,还很难说已广泛地深入人心,与现代司法的要求还有相当大的差距。这种状况更加激发了我的研究兴趣,也坚定了我的研究方向和信心。
这些文字来源于多年的积累,个别话题还是我多年前就探索过的,不过都进行了与时俱进的大幅修订。这些文字写出了我作为最高法院高级法官的部分司法体验和感悟,也不乏与各层级法官们相互切磋的体会,虽未必深刻,但却是真实和真切的,也具有相当强的针对性和可操作性。
我很喜欢读美国法官波斯纳先生的著作,在自己产出的文字中也经常引用他的精彩语言。台湾大学经济学教授熊秉元在评价波斯纳时曾说过一段话:“一位法官,可以追求成为引领法学风骚的司法长城,成为在尖端学术领域里耕耘不辍的园丁,成为整个社会得以分享其智慧结晶的鸿儒,成为指路的明灯!”我深知,这种目标和境界于我是遥不可及的,我无意奢求,更不敢以这种境界自况;但很欣赏这种境界,可谓“虽不能至,然心向往之”。向往和追求本身就是怀抱希望和充满企盼的,在追求过程中当然也充满愉悦。至少我是在愉悦中写出这些文字的。
目录:
第一章禁止法官拒绝裁判原则——裁判法律争议是法院的天职
一、该原则迥然不同的两种含义
二、不得拒绝裁判原则的由来和演化
三、有纠纷即有裁判:司法权要当仁不让
四、原则与例外:该原则的相对性
五、克服两个极端:条文虚无与条文至上
第二章法律适用需妥善处理八大关系——如何行之有效地提高司法审判能力
一、价值与技巧的关系
二、逻辑与经验的关系
三、审时度势与运用司法智慧的关系
四、法律规则与司法政策的关系
五、稳健性与能动性的关系
六、变动性与稳定性的关系
七、法律答案的惟一性与非惟一性的关系
八、“入乎其内”与“出乎其外”的关系
第三章程序正义与实体正义的关系——妥善处理程序与实体关系的司法实证分析
一、程序与实体及其法律意义的延伸
二、程序正义与实体正义的一般关系
三、两种正义在法律领域中的体现和要求
四、从知识产权权利冲突的实例看两种正义的关系
第四章法律效果与社会效果的统一——一项基本司法政策的法哲学思考
一、“两个效果”的统一:一项基本司法政策
二、“两个效果”的统一的法理渊源
三、准确把握“两个效果”的统一的科学内涵
四、法律效果与社会效果统一的具体途径
第五章法官在法律规范冲突中享有选择适用权——选择适用权是裁判权的应有之义
一、引言:“小官司引出的大问题”
二、在不可调和的冲突规范中必选其一
三、选择适用权不同于违宪审查权
四、法官必须在整体法律秩序中寻求法律答案
五、法官行使选择适用权必须审慎
六、穷尽选择资源后送请裁决
第六章法官是如何“找法”和用法的——司法裁判是多种法源酿成的化合物
一、“法”与“法律”:审判依据的多样化
二、调和法律规范冲突的各种路径
三、法律不经解释即无法适用
第七章法律解释的基本特性——法官在裁判中的法律解释哲学
一、法律解释的注疏性、判断性与超然性
二、法律解释的创造性
三、法律解释的造法性
四、法律解释的价值衡量性
五、法律解释的静态性与动态性
六、法律解释的确定性与不确定性
第八章从法律解释方法看同一解释原则——以wto法律的间接适用为例
一、同一解释原则的含义
二、同一解释原则的法理根据
三、同一解释原则的通行性
四、我国适用同一解释原则解释国内法问题
第九章外国法律和判例可以作为法理——“奎宁草”岂能因不长在自家庭院而拒用
一、国内法与外国法的渊源关系
二、凝固的法理与概括的法律
三、法理在法律适用中的润滑作用
四、如何参考外国法
第十章探求法律答案的路径--法官眼中的法律方法
一、法律方法的重要性
二、疑难案件更需循法律方法破解
三、探究路径而非具体答案
四、为实践问题寻找理论答案
第十一章法律事实与客观事实的关系——关于认定案件事实的司法理念
一、案件事实与裁判
二、法律事实与客观事实的相互关系
三、法律事实与客观事实的一致性
四、通往客观真实的路径
五、法律事实与客观事实的不一致
第十二章诉权的扩张与公益诉讼——公共政策与原告资格的关系
一、备受关注的公益诉讼
二、公益诉讼及其原告资格的特殊性
三、公益诉讼的缘起:“专属”的诉权观念与保护分散权益的冲突
四、我国的公益诉讼与原告资格
第十三章当前法院司法改革中的五个悖论——关于司法改革和发展诸现象的循名责实
一、审者不判与判者不审
二、内部请示与审级独立
三、先例判决与禁止法官造法
四、法院的分散性与裁判的统一性
五、裁判的最终性与解释权的不完整性
第十四章职业法官与职位法官——法官职业化的两种基本模式
一、英美法系的职位法官模式
二、大陆法系的职业法官模式
三、殊途同归:两种模式的趋同
四、两种模式的启示
第十五章法治信仰的象征——美国最高法院大楼的历史、风格和理念
一、承载法律文化的法院大楼
二、曾经居无定所
三、古希腊神殿式的雄伟建筑
四、司法和法治尊贵与名望的彰显
附录:
法官分歧的诚实表达
——美国最高法院判决中的异议
大法官的荣耀
——成为最高法院法官的前后
(孔祥俊)